コラム

2012-03-27

弁護士・江さんの何でも法律相談「子どもを取り戻したい」

2012/3/26(月)15:30頃~FMちゅーピー(76.6MHz)
「なやみよまるく~江さんの何でも法律相談」での、
OA内容をお届けします。(※内容を要約しております)
今回のテーマは、
「子どもを取り戻したい」について
親権 監護権

■子どもを取り戻したい
 相談者 29歳/女性

Q: 夫とのけんかが絶えず、私は2年前から3歳になる一人息子を連れて実家に帰っています。
 息子も実家での暮らしに馴れ、その近くの保育園に通っています。
 ところが、1ヵ月前、夫が保育園から息子を連れ出してしまったのです。
 夫に対し、息子を戻して欲しいと言っているのですが、まったく聞く耳を持ちません。
 息子を取り戻す方法はないものでしょうか?

A: このように、離婚前に夫婦が子どもを事実上奪い合うという事案は、いくつか経験しています。
 そして、保育園に通っている時に迎えに行ってそのまま連れ出す…というパターンは意外にも多くみられるケースです。
 このような場合に対応する方法は幾つかありますので、紹介しましょう。

 まず、通常は、家庭裁判所に対し、子の引き渡しを求める申立を行うと同時に、子の引渡しを求める仮処分申立を行うことです。

Q: 子の引き渡しを求める仮処分…ですか?
 なんだか大変な印象を受けますが…。

A: そうですね。子の引き渡しを求める申し立てだけではダメという訳ではないのですが、仮処分もあわせて申し立てるのは、迅速な審理によってひとまずの早期の解決を図ろうとするからです。
 仮処分とはそのような制度です。

 相談者のこの方はだんな様とまだ離婚をしていないので、両者が子の親権者ということになります。
 このような場合、子の引き渡しを求める申立にあたっては、監護権者指定の申立も同時に行うことになります。

Q: 監護権者…とはなんですか?

A: 親権者とは法律上の代理権、子どもは未成年者ですから子のすべての法律行為について代理する権限を言いますが、…これは本件の場合、夫婦ともに持っている、監護権は、親権の中のひとつであり、分かりやすく言えば、誰が子どもの面倒を見るかということ、子を監護する権利という訳です。

 離婚をしていない別居中の夫婦間では、多くの場合、今回のケースのように、子どもの取り合いになることがあります。
 そこで、離婚に至るまでの暫定的な処分として、裁判所で監護権者を指定してもらい、様々な事態に備えておくことが大切です。

 監護権者として指定されると、子どもが相手方に連れ去られたり、子どもが相手方のところから帰って来なくなった時、相手方に対して子の引き渡しがスピーディーに行えることになります。
 また、離婚に際して離婚後の親権者を決めるとき、監護権者に親権が認められやすくなるという事実上のメリットもあります。
 ご相談のケースの場合、子はまだ幼いし、母である相談者にも特に子の監護上の問題点もないようですよね。
 申立をして、相談者が監護権者に指定されれば、子の引き渡し命令も出ると思いますよ。

Q: 現時点での引き渡しも可能になって、その後、万が一離婚という道を選ぶ際にも、監護権者に指定されていれば、親権者の可能性も高くなるということですね。
 これは、是非早めに申立をされるといいですね。
 ただ、引き渡し命令が出たからと言って、素直に息子さんを引き渡してくれるでしょうかね?
 この旦那様、相当、息子さんを手元においておきたいようなのですが…。

A: 引き渡し命令に基づいて、執行官と一緒に相手方のところに行って強制的に子どもの引き渡しを受けること、これを直接強制と言いますが、この方法もあります。

 ただ、直接強制は子どもに与える影響も大きいので、「引き渡すまで1日当たり金○○円を支払え」という裁判所の決定を得る方が無難でしょう。
 これを間接強制と言います。

Q: なるほど、引き渡さない場合は、日がたつに従って支払金額が増えていくことになるのですね。
 それでも引き渡しがなされないときは、どうすれば良いのでしょうか。

A: 最後の手段となりますが、引き渡し命令が出ているのに引き渡さない場合には、さらに地方裁判所ないし、高等裁判所に対して、人身保護請求の裁判を提起することになります。

 訴訟提起がなされると、子には、国選代理人(弁護士)が裁判所により選任され、事情の調査を行います。
 その後裁判所により、人身保護命令が発せられます。
 そして、関係者が出廷して審問期日が開かれます。
 この手続きですが、相手方と子の裁判への出頭を確保するため、相手方の勾留等の強力な手段も用意されていますので、相手方が裁判所に子を連れてくることが期待できます。
 その場で判決となる場合もあります。

 請求認容の判決が出れば、裁判所から子の引き渡しが行われます。

Q: 子どものことを考えると、小さなうちに裁判所などに出頭させたくない…というのが、母心だと思うのですが、このような手順をふめば、最終的には、子どもに会える可能性は高くなるということですね。
 少し、安心しました。

A: そうですね。この他にも、最初から親権ないし、監護権を根拠にして、地方裁判所に対し、子の引き渡しを求める訴えを提起する方法もありますが、時間がかかりますし、調査官等が付くこともないので子の福祉の観点からは、不十分となる可能性があります。
 ですから、最初に申し上げた手順でなされるのがよろしいかと思います。


■次回のテーマ
「初めての相続~流れの説明~」について
2012/4/2(月)15:30頃~ FMちゅーピー(76.6MHz)

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